法定代表人虚假应如何定性处罚

????A公司由黄某和吴某投资设立，法定代表人为戚某。经查，A公司经营管理权实际上由黄某掌控，戚某只是该公司派驻外地的一名普通工作人员，并不参与公司管理活动。

????分析：

????A公司的行为是否违法、如何定性处罚？执法人员对此有两种不同意见。

????第一种意见认为，A公司的行为不违法。理由是：现行法律、法规没有对法定代表人虚假作出规定，只要公司登记的法定代表人符合登记条件，没有《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条所列不得担任法定代表人的情形，法定代表人就是合法的。至于其是否履行了法定代表人的职责，是否参与公司经营管理活动，属于公司内部事务，相关法律没有规定法定代表人不履行法定职责的处罚依据。

????第二种意见认为，A公司的行为违法，应予处罚。《民法通则》第三十八条规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人是法人的法定代表人。由此可见，法定代表人是依照法律或公司章程规定代表法人行使职权的负责人，应代表企业法人参加民事活动，对企业的生产经营和管理全面负责，并接受本企业和有关部门的监督。《公司法》第十三条也明确规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。在本案中，A公司将一名派驻外地、不参与公司经营管理活动的普通工作人员登记为法定代表人，由股东黄某掌控公司经营管理权，这说明并不是戚某不履行法定代表人职责，而是A公司故意申请登记一名虚假的法定代表人应付登记机关。A公司的行为属于隐瞒重要事实、提交虚假材料取得公司登记，工商机关应依据《公司法》第一百九十九条的规定定性处罚。

????笔者同意第二种意见。近年来，公司法定代表人虚假现象逐渐增多，有的把一般工作人员申请登记为法定代表人，有的甚至用无民事行为能力人身份证件申请登记注册公司。登记虚假法定代表人的原因是多方面的，主要是为了逃避责任。在经营过程中，公司法定代表人需要承担相应的责任，包括破产责任和刑事责任。如果公司从事走私、诈骗等违法活动，公司法定代表人有可能因为单位犯罪而承担刑事责任。如果公司破产，法定代表人在一定年限内不能以自己的名义成立新公司。此外，还有一些人因为身份限制故意弄虚作假，欺骗登记机关。这种虚假的登记行为破坏了正常的市场经济秩序，应予以严肃查处。

????□江西省赣州市章贡区工商局　赖小莉